Cuando la boleta de pago no refleja lo que el trabajador cobra

Una de tantas empresas que tiene problemas para retener a su personal " clave" ha establecido una política remunerativa  curiosa

Lo que se le paga al trabajador no se refleja en la boleta de pago.
Juan  gana en realidad S/ 3,500 . Pero en su boleta de pago aparece que gana solo S/ 1,500
¿ Y donde están los S/ 2,000 que faltan?
¿ Es legal este proceder de la empresa?

Lo que hace la empresa no tiene nada de legal.

¿ Pero por que hace eso?
Por varias razones :
1.- Para evitar  que el trabajador " clave" se lo lleve la competencia.
Al recibir dinero sin descuentos , es un incentivo que no pocos dejan pasar.

2.- Para no pagar la renta de quinta categoría .
Al llegar al nivel de ingreso remunerativo por el cual se empieza a retener por renta de quinta categoría , muchos trabajadores sienten que se les esta " robando"..

3.- Por que la empresa y el trabajador se han puesto de acuerdo
Un trato " bajo la mesa " al momento de contratarlo .

¿ Y hay otras razones ?
Si , pero no vale la pena seguir...


Las consecuencias
Se esta burlando el aporte completo al EsSalud , la retención completa al sistema pensionario que el trabajador a elegido y por supuesto se esta burlando a la " SUNAT" , con la omisión de la retención por el impuesto a la renta .

¿ Quien es culpable?
Ambos .
La sanción es grave de ser descubierto....

Pero ..... ¿ Quien lo denunciara?
El trabajador no creo.

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¿Qué debo hacer si mi empleador me hace girar facturas para pagarme mi remuneración?

Los trabajadores no deben emitir facturas para recibir el pago de sus remuneraciones.

Es el empleador quien debe otorgarles una boleta de pago que acredite el abono del
salario.

Base legal : artículo 1 de la R.M. Nº 020-2008-TR.

¿ Que esta pasando aqiu?
Posiblemente, el empleador le esté requiriendo las facturas porque desea encubrir la
relación laboral que mantiene con usted.

Simulación
Si este es el caso, le recomendamos que solicite a la Superimtendencia de Fiscalización laboral ( SUNAFIL ) ,  la realización de una inspección para que verifique la relación laboral que usted mantiene con su empleador.

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Pruebas que determinan que los contratos de locación de servicios encubren una relación laboral

Algunas empresas para evitar el pago de beneficios sociales e inclusos loa aportes al EsSalud, "crean" situaciones en la cuales se utilizan los contratos de locación de servicios , como una forma facil de evitar esos pagos.

¿ Es simulación? . El trabajador en muchos casos tambien participa activamente en esta situación dandole apoyo a su empleador.

Las razones del problema
¿ Por que el trabajador lo apoya ? . El recibir su remuneración completa sin descuentos es un motivo muy frecuente . El poder conservar su puesto de trabajo es otra razón ( aqui se oculta un posible reclamo laboral al finalizar la relación de trabajo ).

Pero esta situación de simulación , si es desarrollada por mucho tiempo , tiende a "perder" en sentido de lo oculto y se vislumbra conductas que ponen a descubierto la verdadera relación laboral.

Se cae la mascara 
¿ Que conductas del empleador hacen que una " perfecta siimulación laboral " , se trastoque y se convierta en una " verdadera  relación de trabajo"?

Algunas pruebas :
- Los servicios prestados habían sido de carácter personalísimo pues de la revisión de diversos
correos electrónicos se aprecia que el demandante se encontraba sujeto a directivas del empleador, emitía informes respecto de la labor desempeñada y reportaba las incidencias generadas durante el desarrollo de sus actividades.


- Las labores del demandante estaban sujetas a fiscalización.

En una de las cláusulas del contrato de locación se estableció que: “…que mientras preste el servicio, …EL COMITENTE ….está de acuerdo a someterse a sus términos y condiciones sin reserva ni limitación alguna”.

- Los recibos por honorarios del demandante demuestran que había percibido una remuneración mensual.

- Al "trabajador "  le fue entregado un fotocheck que consignaba el área a la que pertenecía, así como una laptop.

Existen mas "pruebas " que en un juicio laboral , son evaluadas y sopesadas a la luz del principio de primacia de la realidad.

Es decir : La condiucta de las partes , tienen mas fuerza que los documentos firmados por estos.



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Simulación o fraude en el contrato sujeto a modalidad

Manual  utilización de los contratos de trabajo
sujetos a modalidad
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¿ Es adecuado utilizar el concepto de simulación o fraude en los casos de desnaturalización del contrato de trabajo sujeto a modalidad ?

Las figuras civiles de simulación o fraude no es del todo apropiado , ya que su concepto alude a otras situaciones.

Mas conveniente hubiera sido referirse a aquellos casos en los que el trabajador demuestre que no existe coincidencia en cuanto a la duración del contrato suscrito y la naturaleza de las labores efectivamente realizadas.

 

 

 

 

 

 

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Simulacion laboral pruebas de su existencia

¿ Como se determina la existencia de  una simulación laboral ?
Pues a través del principio de primacía de la realidad

Usted debe saber : Algunas empresas parten de la idea que suscribiendo contratos de locación de servicios y legalizándolos , es prueba suficiente que la persona contratada no debe estar en planilla porque es independiente.

La primacía de la realidad
¿ Y a que se llama " primacía de la realidad"?
Es aquella situación en la cual priman los hechos sobre los documentos.

En una verificación de simulación laboral , los inspectores de trabajo se remiten a la " forma como se desarrolla la relación de servicios" , con el supuesto  profesional independiente.

¿ Que es lo que se busca ?
Encontrar manifestaciones del poder de dirección del empleador respecto del trabajador.
En otras palabras : Demostrar que existe subordinación.



Pruebas que matan...
A continuación algunas situaciones que desfiguran , una simulación laboral :

Horario de trabajo
En los contratos de locación de servicios las partes habían pactado que el “locador” (trabajador) debía asistir al centro de trabajo de lunes a viernes durante cuatro horas diarias.

El correo electrónico de la empresa
Asimismo el empleador había asignado al trabajador un correo electrónico de la empresa .

Asumir gastos del " independiente"
Un empleador se había comprometido a asumir los gastos de movilidad para la prestación de sus servicios.así como de alimentación con motivo de su participación en un seminario-taller.

Memorándums internos
El gerente general había remitido al trabajador memorándums mediante los cuales ordenaba su asistencia al acto de organización de la Asamblea General de Delegados y a un evento de desarrollo estratégico.

 El hecho de que el gerente remitiera dichos documentos, demostraba que el trabajador formaba parte de la estructura organizacional de la empresa.

Solicitud de permiso
El trabajador había enviado cartas al gerente solicitando permiso para ausentarse con cargo a compensar dichas faltas.

Medida disciplinaria
Un gerente  había remitido al trabajador un memorándum mediante el cual le solicitaba presentar su descargo por las mencionadas faltas.

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Aplicación del Principio de la Primacia de la realidad

Un caso : En la celebración del contrato de locación de servicios por uno de trabajo

¿ Cuando se esta ante una relación laboral ?

Se esta ante una relacion laboral cuando exista :
a.- Prestacion personal de servicios
El contratado es el unico que puede prestar el servicio al empleador

b.- Subordinacion
El contratdo recibe ordenes , instrucciones y puede ser sancionado por el empleador.

c.- Remuneracion
Es el monto pactado a ser pagado segun la frecuencia : semanal o mensual

¿ Cuando se esta ante una relación civil por locación de servicios?
Se estara ante una relacion civil  cuando exista:

a.- Prestacion del servicio
Notese que no necesariamente tiene que ser personal

b.- Retribución
Notese la diferencia del termino con remuneracion

El gran ausente es la subordinacion
Una pesona bajo dicha relación civil no esta subordinada a quien lo contrato.

El principio de primacia de la realidad en acción
En lo siguiente no interesa que :
a.- Se haya firmado un contrato
b.- Dicho contrato haya sido legalizado notarialmente

¿ Como nos damos cuenta que estamos ante una simulacion?
Manifestaciones de los elementos esenciales del contrato de trabajo:

a.- Entrega de boletas de pago
b.- Inscripción en planillas
c.- Cumplimiento de algunas obligaciones tributarias propias de una relación laboral –descuentos por AFP u ONP, Essalud, etc–.
d.- Pago de beneficios sociales –CTS, gratificaciones, vacaciones, etc–.
e.- Dependencia.
f.- Concesión de licencias.
g.- Entrega de circulares.
h.- Cumplimiento de determinados procesos disciplinarios propios para los trabajadores dependientes.
i.- Descuentos por tardanzas.
j.- Entrega de aguinaldos o canastas de navidad.
k.-Inclusión dentro de la jerarquía u organigrama de en la institución, etc.


Rasgos sintomáticos del contrato de trabajo
a.- Exclusividad en la prestación de servicios.
b.- Estabilidad.
c.-Permanencia en los pagos mensuales.
d.- Continuidad

¿ Que sucede al aplicar el principio de primacia de la realidad?
La documentación acumulada carece de valor, lo que prima es las acciones en la realidad.

¿ Como queda el contrato de locación de servicios en este caso?
Pierde su razón de ser . El contratado pasa automáticamente a ser trabajador de la organización .
Esto desde el primer dia que empezo a prestar servicios a su contratante.

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¿ Que otra consecuencias acarrea al empleador o contratante?
Ademas de reconocer que el contratado es un trabajador  debera asumir :
a.- El pago de los beneficios sociales respectivos desde el inicio de la relación
b.- El pago de las multas administrativas respectivas ante la SUNAFIL
c.- El pago de los interes legales por el reconocimiento tardio y pago de los beneficios sociales
d.- El  volver a  generar las declaraciones telematicas en la planilla electronica , con el consiguiente pago de multas tributarias.

¿ Quien puede aplicar el principio de la primacía de la realidad ?
El inspector del trabajo  constata , .
Un  juez en lo laboral   procede según lo constatado.

¿ Como se puede solicitar la participación de dicho funcionario para que constate esta simulación?
Debe apersonarse al Ministerio de trabajo y solicitar una visita inspectiva.

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La simulación en lo laboral

¿ Estamos o no frente a una relación laboral ?
La aplicación del principio de primacía de la realidad

¿ A qué se llama principio de primacía de la realidad?
Es un forma legal de verificación de la existencia de una relación laboral cuando la formalidad muestra discordancia con los hechos.

¿ Quiénes pueden aplicar este principio?
Además de los jueces , los inspectores del trabajo.

¿ Y cuándo debe aplicarse este principio?
Como se mencionó en su definición , cuando en reclamo laboral hayan indicios sobre lo que verdaderamente sucede entre la realidad y lo que manifiesta el contenido de los documentos presentados por el empleador .

Así los documentos pueden demostrar una cosa , pero si la realidad es otra , daría lugar a darle certeza a los hechos.

Situaciones de su aplicación
¿ En qué situaciones se aplica el principio de primacía de la realidad?
Sobre todo ante una figura de simulación laboral.
Además de los casos de mal aplicación de las normas laborales , de manera no premeditada por el empleador.

a.- Ante una simulación
La simulación no es mas que una forma de fingir una situación que no es real , mayormente dando carácter no laboral a una relación que si la es.
Existen dos formas :

Simulación absoluta
Cuando se pretende negar una relación laboral
Ejemplo : Presentar un contrato de locación de servicios firmado por el trabajador .
Aquí el empleador pretende evadir el pago de beneficios sociales.

Al comprobarse dicha simulación , se aplicara las normas laborales desde el inicio de la relación , asi como la imposición de multa administrativa al infractor .

Además de informar de esta situación a otros organismos públicos.
Ejemplo : Por no pago de aportes al EsSalud.

Situación relativa
Cuando se pretende utilizar mecanismos de la legislación laboral con el fin de disminuir el goce de los beneficios sociales

Ejemplo : La celebración de un contrato sujeto  a modalidad , un convenio de intermediación laboral , un contrato de tercerización laboral o un convenio de modalidad formativa laboral .

Lo que se busca es evitar celebrar con el trabajador un contrato de trabajo a plazo indefinido.

b.- Por errores no premeditados del empleador
En este rubro no existe predisposición a evadir las normas laborales , sino mas bien se basa en un error o desconocimiento de los funcionarios del empleador.
Ejemplo : Error en la calificación de un trabajador.
Ejemplo : No actualización de información laboral
Esto se da en los datos del trabajador en las planillas.

Estas situaciones originan por ejemplo , el considerar conceptos como no remunerativos cuando en realidad lo son o el otorgamiento de un beneficio laboral que no le corresponde al trabajador.

La base del principio de primacía de la realidad
¿ En que se basa la aplicación de este principio?
Pues  en los hechos.
Este principio solo considera aquello que es demostrable , sobre la existencia de documentos formales .

Por lo tanto no es una interpretación de situaciones dudosas, lo “ yo creo que …” no funciona aquí.

¿ Quién debe probar los hechos en la aplicación de este principio?
El trabajador.
El debe aportar los medios e instrumentos de prueba que permitan determinar la existencia de una relación laboral.

Ejemplo :Ante la celebración de un contrato por locación de servicios , el trabajador no solo debe argumentar , sino demostrar y/o probar que dicho documento es simulado.
El juez no puede presumir a favor del trabajador , salvo que este pruebe la existencia de indicios que puedan dar a entender la existencia de una relación laboral y no civil.

Aplicación de la Primacía de la realidad

 

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